某市廣播電視臺(tái)采用招標(biāo)方式采購一批廣播級(jí)非線性圖文編輯系統(tǒng)，由于該系統(tǒng)開發(fā)商較少，經(jīng)批準(zhǔn)采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式。4月25日，經(jīng)公開發(fā)布資格預(yù)審公告征符合資格條件的供應(yīng)商后，采購人向通過資格審查的6家供應(yīng)商發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)函。投標(biāo)邀請(qǐng)函中規(guī)定：采購人將于5月9日-10日（周四、周五）8:30時(shí)-17:00時(shí)在市政府采購中心一樓大廳發(fā)售招標(biāo)文件，請(qǐng)接到投標(biāo)邀請(qǐng)函的供應(yīng)商按時(shí)到指定地點(diǎn)購買。該項(xiàng)目招標(biāo)后，某供應(yīng)商因未中標(biāo)，向有關(guān)部門舉報(bào)本項(xiàng)目招標(biāo)文件的發(fā)售期不滿足《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條“招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日”的規(guī)定，要求政府采購監(jiān)管部門認(rèn)定本次招標(biāo)無效，并責(zé)令采購人廢標(biāo)后重新組織招標(biāo)。

分析探討

對(duì)于邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目而言，其招標(biāo)文件的發(fā)售期是不是必須遵循“不得少于5個(gè)工作日”的規(guī)定，業(yè)界存在著兩種不同的認(rèn)識(shí)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為：《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條“招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日”的規(guī)定，沒有明確是公開招標(biāo)項(xiàng)目還是邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目、沒有區(qū)分公開招標(biāo)項(xiàng)目中的資格預(yù)審項(xiàng)目還是資格后審項(xiàng)目。因此，《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定，不僅適用于公開招標(biāo)項(xiàng)目，也適用于邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目；不僅適用于采用資格后審的公開招標(biāo)項(xiàng)目，也適用于采用資格預(yù)審的公開招標(biāo)項(xiàng)目。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：《政府采購法實(shí)施條例》關(guān)于招標(biāo)文件發(fā)售期不得少于5個(gè)工作日的規(guī)定，其立法目的是為了體現(xiàn)公開原則的要求，防止采購人利用過短的文件發(fā)售期限制和排斥離招標(biāo)項(xiàng)目所在地路途較遠(yuǎn)的不特定潛在投標(biāo)人，便于更多的潛在投標(biāo)人參與競爭，保障招標(biāo)采購活動(dòng)必要的競爭性。但是，對(duì)邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目和采用資格預(yù)審的公開招標(biāo)項(xiàng)目而言，在招標(biāo)文件發(fā)售階段，其潛在投標(biāo)人的名稱和數(shù)量均已確定，不存在應(yīng)當(dāng)讓更多的潛在投標(biāo)人有充分寬裕的時(shí)間購買招標(biāo)文件參與競爭的情形。因此，該類項(xiàng)目的采購人在制定招標(biāo)文件發(fā)售期時(shí)，可根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和不同情形確定發(fā)售期限，不必苛守“不得少于5工作日”的規(guī)定。

筆者認(rèn)為：在考究一個(gè)特定法條的涵義時(shí)，僅從字面上研究和解釋其內(nèi)涵，是文義解釋法的典型表現(xiàn)。這種解釋方法往往帶有一定的機(jī)械性、局限性和片面性。相比較而言，采用系統(tǒng)解釋法則更為全面、科學(xué)、合理。在探討邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目和采用資格預(yù)審的公開招標(biāo)項(xiàng)目招標(biāo)文件的發(fā)售期是否必須遵循“不得少于5工作日”的規(guī)定這一問題上，第二種觀點(diǎn)從立法本意出發(fā)，探析招標(biāo)文件的發(fā)售期“不得少于5工作日”這一規(guī)定的適用前提，其分析和論證過程更為系統(tǒng)全面，其結(jié)論和理由也更為科學(xué)合理、令人信服。因此，筆者傾向于采納第二種觀點(diǎn)，即只要采購人在安排招標(biāo)文件的出售時(shí)間時(shí)，沒有刻意限制和排斥被邀請(qǐng)對(duì)象參與投標(biāo)的動(dòng)機(jī)和事實(shí)時(shí)，可以不受“不得少于5工作日”這一規(guī)定的限制。

案例中規(guī)定招標(biāo)文件的出售時(shí)間只有2天，從形式上看似乎違反了《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定。但是，該項(xiàng)目屬于邀請(qǐng)招標(biāo)項(xiàng)目，采購人在投標(biāo)邀請(qǐng)書中規(guī)定招標(biāo)文件的發(fā)售期為2天，并不影響特定潛在投標(biāo)人購買文件并參與投標(biāo)競爭，且采購人在文件發(fā)售期之前10多天即向所有特定的潛在投標(biāo)人發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)函，足以讓潛在投標(biāo)人安排時(shí)間購買招標(biāo)文件。因此，筆者認(rèn)為，該做法并未違背《政府采購法》及其實(shí)施條例的立法精神，不應(yīng)機(jī)械地引用《政府采購法》第三十六條、第三十七條等相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行處理。

法規(guī)鏈接

《政府采購法》

第三條政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實(shí)信用原則。

第三十六條　在招標(biāo)采購中，出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)予廢標(biāo)：

(一)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對(duì)招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的；

(二)出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的；

(三)投標(biāo)人的報(bào)價(jià)均超過了采購預(yù)算，采購人不能支付的；

(四)因重大變故，采購任務(wù)取消的。

廢標(biāo)后，采購人應(yīng)當(dāng)將廢標(biāo)理由通知所有投標(biāo)人。

第三十七條　廢標(biāo)后，除采購任務(wù)取消情形外，應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo)；需要采取其他方式采購的，應(yīng)當(dāng)在采購活動(dòng)開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門或者政府有關(guān)部門批準(zhǔn)。

《政府采購法實(shí)施條例》

第三十一條　招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日。

采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)可以對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標(biāo)文件編制的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足15日的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間。